Реальные фрилансеры, псевдо-ФЛП и наемные работники — как отличить?

Уже несколько лет бизнес-сообщество и ведущие аналитические центры предлагают ввести на законодательном уровне признаки трудовых отношений, что является эффективным инструментом борьбы с псевдо-ФЛП вместо занятости. Об этой проблеме также идет речь в Меморандуме с МВФ, как об «эрозии налогов на труд».

В Украине критерии трудовых отношений на уровне закона до сих пор не были определены. Но это вовсе не означает, что их не существовало в принципе. Конечно, определение и признаки трудовых отношений есть в любых учебниках по трудовому праву, известны студентам — будущим юристам, а также инспекторам Гоструда. Более того, они активно используются в судебной практике — в решениях Верховного суда речь идет и о Рекомендации №198 Международной организации труда (МОТ).

ВАС ЗАИНТЕРЕСУЕТ

ФОПам облегчили работу на время войны: упростили ряд услуг

МОТ рекомендует государствам-членам предусмотреть в своих законах или другими средствами конкретные признаки существования трудовых отношений, через использование которых становится понятно, является ли работник наемным лицом или же независимым подрядчиком.

Неоднозначность судебных решений

Статистика судебных решений по переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые свидетельствует о наличии проблемы и неоднозначности решений судов относительно нее.

Результаты судебных решений при пользовании Рекомендациями МОТ разные, особенно в 2023–2024 годах, что свидетельствует о проблемности этого вопроса из-за неопределенности соответствующих норм законодательства.

Глобальность проблемы

Четкие критерии трудовых отношений в законодательстве не являются украинской аномалией, этим инструментом пользуется большинство стран Европы и Азии. Проблема уклонения от трудовых отношений глобальная и часто связана с использованием упрощенных налоговых режимов. Одним из проявлений является фиктивная самозанятость (bogus self-employment), когда лицо формально регистрируется как предприниматель, но фактически работает как наемный работник. Это позволяет работодателям снижать затраты и избегать обязанностей, связанных с трудовым законодательством.

В Евросоюзе распространенность этого явления колеблется от 0,5 до 4,3% и выше в странах со слабой системой социальной защиты, низким качеством управления и высоким уровнем бедности.

Международный опыт, в частности Румынии, Сербии, Италии, Германии, США, Великобритании, Нидерландов, свидетельствует о том, что вопрос фиктивной самозанятости регулируется преимущественно в контексте трудового права, налогообложения и социального обеспечения, причем именно налоги все чаще становятся основным фокусом. В большинстве стран существуют критерии для разграничения самозанятости и наемного труда, но когда правовая неопределенность остается, это приводит к судебным спорам.

ВАС ЗАИНТЕРЕСУЕТ

Сегодняшние схемы избежания налогообложения: что не так с налогами в Украине

Некоторые страны (США, Нидерланды) реформируют подходы к классификации, чтобы уменьшить эту неопределенность. Вместе с тем критерии должны быть обоснованными и не создавать чрезмерного давления на малый бизнес. Проблемными считаются критерии доминирующего клиента, времени или места выполнения работ, а также сравнения с работниками компании. Для Украины целесообразно использовать комплексный подход, где только подавляющее большинство признаков должно свидетельствовать о наличии трудовых отношений.

Регулирование в Украине

В условиях Украины, с учетом лучшего мирового опыта, оптимальным представляется применение девяти критериев, совпадение одновременно семи из которых будет определять трудовые отношения. Это позволит четко отмежевать настоящее предпринимательство от псевдо-ФЛП и обеспечить баланс между гибкостью рынка труда и защитой работников. Эти признаки не только демонстрируют наличие трудового подчинения, но и охватывают ключевые элементы экономической и организационной зависимости исполнителя от заказчика.

Критерии, свидетельствующие о наличии трудовых отношений.

1. Подчинение внутреннему трудовому распорядку.

Лицо выполняет работу по четким инструкциям заказчика, соблюдает установленный график, правила поведения и выполняет приказы руководства. Это свидетельствует о формальной иерархии и контроле, присущим именно трудовым отношениям.

2. Контроль над процессом выполнения работы.

Если заказчик вмешивается в сам процесс выполнения задач (а не только оценивает результат), это указывает на управленческое подчинение, что является характерной чертой найма.

3. Регулярная оплата труда одним клиентом.

Постоянная или периодическая выплата вознаграждения независимо от результата работы и доминирование одного заказчика в структуре дохода (80% и более на протяжении 24 месяцев) свидетельствуют об экономической зависимости, которая присуща наемному труду.

4. Предоставление социальных гарантий.

Получение оплачиваемых отпусков, больничных или других льгот, предусмотренных трудовым законодательством, прямо указывает на трудовые правоотношения, поскольку такие гарантии не предусмотрены для подрядчиков.

5. Личное выполнение работы.

Обязанность лично выполнять задания без права передачи третьим лицам свидетельствует об индивидуальной трудовой функции, являющейся ключевым признаком трудоустройства.

6. Интеграция в организационную структуру заказчика.

Если лицо является частью команды, имеет служебные обязанности, принимает участие в совещаниях, имеет подчиненных или полномочия представлять компанию, это свидетельствует об организационном включении в деятельность предприятия.

7. Производственные расходы.

Лицо получает от заказчика прямую целевую компенсацию производственных расходов (транспорт, проживание, материалы, арендная плата, приобретение средств производства и т.д.).

8. Использование ресурсов заказчика.

Если заказчик полностью обеспечивает исполнителя всем необходимым для выполнения заданий (офис, оборудование, сырье, электроэнергия и прочее), это свидетельствует о зависимости и несамостоятельности в способе организации работы.

9. Обучение, финансируемое заказчиком.

Инвестирование заказчика в профессиональное развитие лица (кроме краткосрочного обучения) свидетельствует о долгосрочных отношениях и включении лица в трудовую экосистему компании.

ВАС ЗАИНТЕРЕСУЕТ

Работа по совместительству: нужно ли заключать трудовой договор

Принципы пользования критериями

Принцип №1 состоит в том, что совпадение совокупно семи из девяти признаков свидетельствует, что стороны обязаны заключить трудовой договор и понести ответственность за нарушение. Критерии разработаны, исходя из того, что настоящее самозанятое лицо является самостоятельным субъектом хозяйствования, поэтому на его месте можно представить себе юридическое лицо, фирму, тогда как на месте псевдосамозанятого — только физическое лицо.

Принцип №2. Суд должен быть единственным органом, уполномоченным применять признаки трудовых отношений и признавать отношения трудовыми, — в том случае, если они оформлены другим видом договора. Обязанность доказательства наличия трудовых отношений возлагается на Гоструда.

Принцип №3. Ответственность несет организатор «схемы», а не физические лица.

Украине необходима простая и однозначная система, которая бы минимизировала дискрецию налоговиков и инспекторов службы труда. Определение четких правил пользования критериями трудовых отношений и самих критериев уберет административную нагрузку на бизнес через дискрецию и затраты при доказательствах отсутствия нарушений в своей работе, высвободит ресурсы на создание новых рабочих мест. При этом перенаправит действия налоговой по преследованию малого бизнеса, являющегося драйвером экономического роста, на нарушителей, представителей крупного и среднего бизнеса, которые злоупотребляют упрощенной системой налогообложения для уменьшения собственных налоговых обязательств.